涉電子商務(wù)平臺侵害專利權(quán)糾紛反向行為保全的適用

編者按：為切實加強(qiáng)社會主義法治宣傳，積極講好中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)故事，及時發(fā)布最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭審判工作動態(tài)，助力實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略、營造國際一流營商環(huán)境，最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭微信公眾號增設(shè)“每周一案”專欄。自2021年3月起，每周發(fā)布一個本庭審結(jié)的典型案例摘要，簡介基本案情，梳理裁判要旨，既為技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)審判提供裁判指引，也為法律從業(yè)人員和社會公眾提供實務(wù)參考。

涉電子商務(wù)平臺侵害專利權(quán)糾紛反向行為保全的適用

——（2020）最高法知民終993號涉“天貓”反向行為保全案

【裁判要旨】

涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件中，被訴侵權(quán)人提出行為保全申請，請求判令平臺經(jīng)營者取消刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以審查。在確定“難以彌補(bǔ)的損害”時，可以考量不采取行為保全措施是否會嚴(yán)重?fù)p害申請人的名譽、商譽等權(quán)利，是否會使申請人的市場競爭優(yōu)勢嚴(yán)重受損或者商業(yè)機(jī)會嚴(yán)重喪失等因素；即使有關(guān)損失可以請求金錢賠償，但損失巨大且難以計算的，也可以認(rèn)定其構(gòu)成“難以彌補(bǔ)的損害”。有關(guān)行為保全擔(dān)?？梢圆扇」潭〒?dān)保金加動態(tài)擔(dān)保金的方式，動態(tài)擔(dān)保金可以根據(jù)取消上述措施后的可得利益確定。

【關(guān)鍵詞】

實用新型專利侵權(quán)行為保全平臺經(jīng)營者平臺內(nèi)經(jīng)營者恢復(fù)鏈接動態(tài)擔(dān)保

【基本案情】

上訴人永康市聯(lián)悅工貿(mào)有限公司（以下簡稱聯(lián)悅公司）、浙江興昊塑業(yè)有限公司（以下簡稱興昊公司）與被上訴人慈溪市博生塑料制品有限公司（以下簡稱博生公司）、原審被告浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司（以下簡稱天貓公司）、謝輝侵害實用新型專利權(quán)糾紛案中，涉及專利號為ZL201820084323.7、名稱為“具有新型桶體結(jié)構(gòu)的平板拖把清潔工具”的實用新型專利（以下簡稱涉案專利）。

專利權(quán)人博生公司主張興昊公司未經(jīng)許可制造、銷售落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍的產(chǎn)品，謝輝、聯(lián)悅公司在天貓公司經(jīng)營的電子商務(wù)平臺“天貓網(wǎng)”銷售、許諾銷售相關(guān)產(chǎn)品，請求判令興昊公司、謝輝、聯(lián)悅公司停止侵權(quán)，天貓公司刪除、斷開涉案銷售鏈接，興昊公司、聯(lián)悅公司、天貓公司連帶賠償博生公司經(jīng)濟(jì)損失316萬元。

浙江省寧波市中級人民法院（以下簡稱一審法院）一審認(rèn)為，被訴侵權(quán)產(chǎn)品落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍，判決謝輝、興昊公司、聯(lián)悅公司立即停止侵權(quán)；天貓公司立即刪除、斷開涉案銷售鏈接；興昊公司、聯(lián)悅公司連帶賠償博生公司經(jīng)濟(jì)損失316萬元。 一審判決作出后，天貓公司刪除了涉案銷售鏈接。聯(lián)悅公司、興昊公司不服，向最高人民法院提起上訴。

二審程序期間，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出無效宣告請求審查決定，宣告涉案專利權(quán)全部無效。2020年11月5日，聯(lián)悅公司向最高人民法院提出反向行為保全申請，請求責(zé)令天貓公司立即恢復(fù)涉案銷售鏈接，并稱因“雙十一”將至，不恢復(fù)鏈接將使其遭受難以彌補(bǔ)的損失。 2020年11月6日上午，最高人民法院進(jìn)行了遠(yuǎn)程聽證。2020年11月6日下午，最高人民法院作出行為保全裁定，責(zé)令天貓公司立即恢復(fù)聯(lián)悅公司在“天貓網(wǎng)”購物平臺上的被訴侵權(quán)產(chǎn)品銷售鏈接，并凍結(jié)聯(lián)悅公司支付寶賬戶部分款項。該行為保全裁定做出后，各方當(dāng)事人達(dá)成和解，博生公司撤回本案起訴。

【裁判意見】

最高人民法院二審認(rèn)為：電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在收到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人含有侵權(quán)初步證據(jù)的通知時，具有采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施的法定義務(wù)。由于專利權(quán)等通過行政授權(quán)取得權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)在民事侵權(quán)訴訟過程中，可能因被宣告無效、提起行政訴訟等程序而使權(quán)利處于不確定狀態(tài)，且平臺內(nèi)經(jīng)營者的經(jīng)營狀況等在訴訟過程中也可能發(fā)生重大變化。此時，平臺內(nèi)經(jīng)營者因情況緊急，不恢復(fù)鏈接將會使其合法利益受到難以彌補(bǔ)的損害，向人民法院申請行為保全，要求電子商務(wù)平臺經(jīng)營者采取恢復(fù)鏈接等行為保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理，并依據(jù)民事訴訟法第一百條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定予以審查。

在確定是否依被訴侵權(quán)人的申請采取恢復(fù)鏈接行為保全措施時應(yīng)主要考慮以下因素：申請人的請求是否具有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)；不恢復(fù)鏈接是否會對申請人造成難以彌補(bǔ)的損害；恢復(fù)鏈接對專利權(quán)人可能造成的損害是否會超過不恢復(fù)鏈接對被訴侵權(quán)人造成的損害；恢復(fù)鏈接是否會損害社會公共利益；是否存在不宜恢復(fù)鏈接的其他情形。具體到本案：

第一，聯(lián)悅公司的請求是否具有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)。本案為侵害實用新型專利權(quán)糾紛。我國實用新型專利的授權(quán)并不經(jīng)過實質(zhì)審查，其權(quán)利穩(wěn)定性較弱。為了平衡專利權(quán)人的利益及同業(yè)競爭者、社會公眾的利益，維護(hù)正常、有序的網(wǎng)絡(luò)運營環(huán)境，專利權(quán)人要求電子商務(wù)平臺經(jīng)營者刪除涉嫌侵害實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品銷售鏈接時，應(yīng)當(dāng)提交由專利行政部門作出的專利權(quán)評價報告。專利權(quán)人無正當(dāng)理由不提交的，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者可以拒絕刪除鏈接，但人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定侵權(quán)的除外。

本案中，天貓公司在一審法院認(rèn)定侵權(quán)成立后及時刪除了被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售鏈接，但二審中涉案專利權(quán)已因缺乏新穎性被國家知識產(chǎn)權(quán)局宣告全部無效，博生公司即將提起行政訴訟，專利有效性處于不確定狀態(tài)。聯(lián)悅公司因本案及另案訴訟，截至2020年11月5日支付寶賬戶余額共被凍結(jié)1560萬元，正常生產(chǎn)經(jīng)營受到嚴(yán)重影響。在此情況下，聯(lián)悅公司要求天貓公司恢復(fù)產(chǎn)品鏈接具有事實與法律依據(jù)。 第二，不恢復(fù)鏈接是否會對申請人造成難以彌補(bǔ)的損害。在涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，刪除、屏蔽、斷開商品銷售鏈接不僅將使該商品無法在電商平臺上銷售，而且還將影響該商品之前累積的訪問量、搜索權(quán)重及賬戶評級，進(jìn)而降低平臺內(nèi)經(jīng)營者的市場競爭優(yōu)勢。因此，確定“難以彌補(bǔ)的損害”應(yīng)考量是否存在以下情形之一：1.不采取行為保全措施是否會使申請人的商譽等權(quán)利受到無法挽回的損害；2.不采取行為保全措施是否會導(dǎo)致申請人市場競爭優(yōu)勢或商業(yè)機(jī)會嚴(yán)重喪失，導(dǎo)致即使因錯誤刪除鏈接等情況可以請求金錢賠償，但損失非常大或者非常復(fù)雜以至于無法準(zhǔn)確計算其數(shù)額。

本案中，被訴侵權(quán)產(chǎn)品主要通過聯(lián)悅公司在“天貓網(wǎng)”上的涉案網(wǎng)店進(jìn)行銷售，且根據(jù)原審查明的事實，2019年11月13日被訴侵權(quán)產(chǎn)品累計銷量為283693件；2019年12月4日，一審法院組織各方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換時的累計銷量為352996件；2020年1月13日，一審?fù)彆r的累計銷量為594347件。這一方面說明被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷量大，另一方面也說明其累計的訪問量及搜索權(quán)重較大，斷開銷售鏈接對其網(wǎng)絡(luò)銷售利益影響較大。特別是在“雙十一”等特定銷售時機(jī)，是否恢復(fù)鏈接將對被訴侵權(quán)人的商業(yè)利益產(chǎn)生巨大影響。在涉案專利權(quán)效力處于不確定狀態(tài)的情況下，通過恢復(fù)鏈接行為保全措施使平臺內(nèi)經(jīng)營者能夠在“雙十一”等特定銷售時機(jī)正常上線經(jīng)營，能夠避免其利益受到不可彌補(bǔ)的損害。

第三，恢復(fù)鏈接對專利權(quán)人可能造成的損害是否會超過不恢復(fù)鏈接對被訴侵權(quán)人造成的損害。本案中，被訴侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利產(chǎn)品雖為同類產(chǎn)品，但市場上類似產(chǎn)品眾多，并不會導(dǎo)致博生公司的專利產(chǎn)品因恢復(fù)鏈接而被完全替代。而且，最高人民法院已經(jīng)考慮到因恢復(fù)鏈接可能給博生公司帶來的損失，并將凍結(jié)聯(lián)悅公司支付寶賬戶相應(yīng)金額及恢復(fù)鏈接后繼續(xù)銷售的可得利益，聯(lián)悅公司也明確表示同意。在此情況下，相較于不恢復(fù)鏈接對聯(lián)悅公司正常經(jīng)營的影響，恢復(fù)鏈接對博生公司可能造成的損害較小。 第四，恢復(fù)鏈接是否會損害社會公共利益。在專利侵權(quán)糾紛中，社會公共利益一般考量的是公眾健康、環(huán)保以及其他重大社會利益。本案所涉被訴侵權(quán)產(chǎn)品系用于家庭日常生活的拖把桶，恢復(fù)鏈接時考量的重要因素是是否會對公眾健康、環(huán)保造成影響，特別是需要考慮是否會對消費者的人身財產(chǎn)造成不應(yīng)有的損害，而本案無證據(jù)表明被訴侵權(quán)產(chǎn)品存在可能損害公共利益的情形。 第五，是否存在不宜恢復(fù)鏈接的其他情形。本案不存在不宜恢復(fù)鏈接的其他情形。