《商標法》“其他不良影響”的理解與適用——第3672081號水立方SHUILIFANG商標爭議案評析

《商標法》“其他不良影響”的理解與適用

——第3672081號水立方SHUILIFANG商標爭議案評析

根據(jù)《商標法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定，“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”不得作為商標使用。“其他不良影響”并非一個內(nèi)涵和外延十分明確的法律概念，《商標法》及《商標法實施條例》均未明確界定“其他不良影響”應如何認定，在實踐中認定“其他不良影響”有一定難度。本文結(jié)合水立方SHUILIFANG商標爭議案，談談《商標法》第十條第一款第（八）項的理解與適用。

基本案情

申請人：北京國家游泳中心有限責任公司

被申請人：周曉揚

爭議商標：第3672081號水立方SHUILIFANG商標

（一）當事人主張

申請人的主要理由是：申請人是北京市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司的全資子公司，是水立方的唯一經(jīng)營、管理機構(gòu)。“水立方”是申請人獨創(chuàng)的臆造詞，已經(jīng)與2008年北京奧運會標志性場館國家游泳中心形成特定的、唯一的聯(lián)系，成為奧運場館名稱和未注冊商標。水立方SHUILIFANG商標由被申請人注冊和使用，必然會欺騙、誤導消費者，產(chǎn)生不良影響，違反了《商標法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定。2003年年初，國家游泳中心設計方案“水立方”在北京公開展示；2003年7月28日，“水立方”被正式確定為國家游泳中心實施方案。對于這一歷史性事件，中央、各地方電視臺及各大網(wǎng)站等眾多媒體進行了宣傳報道，被申請人在申請爭議商標前，不可能不知曉“水立方”這一名稱，因此是典型的惡意搶注行為。綜上，爭議商標應予以撤銷。

被申請人未在規(guī)定期限內(nèi)答辯。

（二）商評委審理與裁定

商評委經(jīng)審理查明，爭議商標由被申請人于2003年8月13日提出注冊申請，并于2005年11月7日經(jīng)商標局核準注冊在第3類肥皂、洗發(fā)液等商品上。

商評委經(jīng)審理認為，本案爭議焦點可歸結(jié)為爭議商標是否構(gòu)成《商標法》第十條第一款第（八）項所指的“有其他不良影響”的情形。“水立方”是2008年北京奧運會標志性場館國家游泳中心的名稱，這一事實已被中國消費者廣為知曉。被申請人將水立方注冊為商標，易使消費者將其標示的商品與北京奧運會場館國家游泳中心相聯(lián)系，認為該商品為奧運會指定商品或與奧運會有某種關(guān)聯(lián)，從而發(fā)生對產(chǎn)源的誤認，產(chǎn)生不良影響。因此，爭議商標構(gòu)成《商標法》第十條第一款第（八）項所指的“有其他不良影響”的情形。商評委依據(jù)《商標法》第十條第一款第（八）項、第四十一條第一款、第四十三條的規(guī)定，撤銷爭議商標的注冊。

評 析

本案的焦點問題為爭議商標是否構(gòu)成《商標法》第十條第一款第（八）項所指的“有其他不良影響”的情形。

（一）“有其他不良影響”的界定

從立法結(jié)構(gòu)看，《商標法》第十條第一款屬于禁用條款，該條第一款第（一）項至第（七）項，列舉了有損我國社會公共利益和公共秩序，不得作為商標使用的情形。鑒于現(xiàn)實生活的復雜性，法律不可能將所有違背社會公序良俗的情形逐一列舉，因此，該條第一款第（八）項中的“有其他不良影響”更像一個兜底條款，即如果出現(xiàn)第十條第一款前七項及第(八)項“有害于社會主義道德風尚”的情形，適用具體條款；如果出現(xiàn)列舉情形之外但又確實有違主流的道德觀念、有損國家和社會公共利益的情形，就可以適用“有其他不良影響”來制止商標的注冊，避免產(chǎn)生消極、負面的社會影響。

在司法實踐中，判斷是否構(gòu)成“其他不良影響”要考慮多方面因素。簡言之，“有其他不良影響”是指商標的文字、圖形或其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。判斷是否有“其他不良影響”，應考慮社會、政治、歷史背景，文化傳統(tǒng)，民族風俗，宗教政策等因素，并應考慮商標的構(gòu)成及其指定使用的商品或服務。

2005年12月頒布的《商標審查標準》列舉了“有其他不良影響”的情形，主要包括：具有政治上不良影響的；有害于種族尊嚴或者感情的；有害于宗教信仰、宗教感情或者民間信仰的；與我國各黨派、政府機構(gòu)、社會團體等單位或者組織的名稱、標志相同或者近似的；與我國黨政機關(guān)的職務或者軍隊的行政職務和職銜的名稱相同的；與各國法定貨幣的圖案、名稱或者標記相同或者近似的；容易誤導公眾的；商標由企業(yè)名稱構(gòu)成或包含企業(yè)名稱，該名稱與申請人名義存在實質(zhì)性差異，容易使公眾發(fā)生商品或服務來源誤認的。

在本案中，被申請人將北京奧運會標志性場館名稱“水立方”作為商標注冊，易使消費者認為其商品與奧運會有某種聯(lián)系，從而誤導公眾。此種情形雖不屬《商標法》第十條第一款第（一）項至第（七）項列舉的情形，但爭議商標的注冊確易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認，影響誠實守信、公平競爭的市場秩序，因此本案屬于《商標法》第十條第一款第（八）項“有其他不良影響”的情形。

（二）適用“有其他不良影響”條款的條件

1.“有其他不良影響”條款的調(diào)整范圍

“有其他不良影響”作為《商標法》第十條第一款的組成部分，屬于絕對理由條款，“不良影響”應當限定在損害社會公共利益和公共道德的范圍內(nèi)，如僅涉及損害特定民事權(quán)益的內(nèi)容，由于《商標法》已另行規(guī)定了救濟方式和相應程序，不宜認定為“有其他不良影響”的情形。不同于其他條款維護商標權(quán)等在先權(quán)利的立法宗旨，“有其他不良影響”條款的側(cè)重點是維護國家、社會公眾的公共利益，因此，法律沒有限定依據(jù)該條款提出商標撤銷申請的主體。在本案中，提出撤銷申請的主體是北京國家游泳中心有限責任公司，雖然該公司是“水立方”的經(jīng)營、管理機構(gòu)，但其提出的爭議商標易使消費者將其與奧運會相聯(lián)系，易誤導公眾之主張，屬公共利益之范疇，并非主張?zhí)囟ǖ拿袷聶?quán)益，故本案屬于“有其他不良影響”條款的調(diào)整范圍。此外，如果一件商標對商品或服務具有描述性，整體缺乏顯著性，同時易導致消費者對商品相關(guān)特點產(chǎn)生誤認，此種情形下應適用《商標法》第十一條的顯著性條款，不適用第十條第一款第（八）項“有其他不良影響”的規(guī)定。

2.只需存在產(chǎn)生“其他不良影響”的可能性

《商標法》設置“有其他不良影響”條款的目的，是維護社會公共利益和公共秩序，防止某件商標的注冊對正常的社會秩序、道德觀念產(chǎn)生負面影響。“不良影響”一般不涉及特定的社會公共利益和公共秩序，商標審查機關(guān)只需論證爭議商標的構(gòu)成要素與對國家、社會、公眾產(chǎn)生不良影響之間的因果關(guān)系即可，無需證明有不良影響的實際后果。

3.構(gòu)成“其他不良影響”的判定

由于法律沒有規(guī)定具體的判斷標準，現(xiàn)代社會價值觀又日益多元化，判斷是否構(gòu)成“有其他不良影響”有一定難度。個人認為應從以下幾方面考量：一是以維護社會公共秩序和國家利益為大前提。二是主要考慮商標的常見含義。通常應考慮一般社會公眾或相關(guān)消費者的認知程度，在多個含義中考慮其主要含義，以一般消費者對該商標的認知為主要因素，無須考慮注冊人的設計理念和主觀心態(tài)，也無須考慮商標注冊人放棄該商標部分文字專用權(quán)。三是要綜合我國國情、歷史、社會觀念、市場效果等方面進行綜合判斷，以一般社會公眾的認知水平、道德價值觀念為標準，全面考察商標的使用或注冊是否會造成不良影響。

綜合評述

從該案的審理可以看出，“水立方”雖然不屬于《商標法》第十條第一款第（一）項至第（七）項列舉的不得作為商標使用的標志，但它屬于奧運會這一國際性體育活動的標志性建筑物之一，與奧運會具有特定聯(lián)系。類似的標志主要有全國性或國際性的文化、體育等大型活動或其他公益活動的會徽、吉祥物、宣傳語或其他標志物，此類標志具有廣泛的影響力，具有較高的商業(yè)價值，將此類標志注冊為商標，客觀上破壞了公平競爭的市場秩序，應予以制止?！渡虡朔ā穼Υ朔N行為并無明確規(guī)定，但又確屬不應注冊為商標之情形；在此情形下，可適用《商標法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定，由此案亦可認識到設立該條款作為兜底條款的必要性。